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潘劲松 法学硕士
擅长领域:民商事纠纷,买卖合同纠纷,债权债务纠纷
浦东新区专业调解委员会特聘专业律师调解员。毕业于中国政法大学,获得法学学士学位。1999年开始执业,担任专职律师。长期专注于民商事争端争议纠纷解决,对个案有准确分析,并能提供行之有效的诉讼解决方案。尤其擅长处理买卖合同纠纷、房产租赁合同纠纷、债权债务纠纷以及劳动争议案件。除此之外,潘劲松律师还提供常年法律顾问服务,为顾问单位提供日常的法律咨询,审核、起草日常交易文件,根据委托人的要求设计、拟定交易合同。曾为上海市浦东土地发展(控股)公司、上海新华发行集团有限公司提供常年法律顾问服务。目前为多家外资公司提供常年法律服务。
黄新生 法学硕士
擅长领域:人身侵权、合同纠纷、婚姻家庭
黄新生律师简介:毕业于华东政法大学硕士,语言中文英文,多年执业经历,具有深厚的法学理论知识及全面丰富的法律实务经验,曾代理众多诉讼、仲裁案件,涉及知识产权纠纷、金融借贷纠纷、合同纠纷、民间借贷纠纷、婚姻家庭纠纷、劳动人事纠纷等各个领域,千百次法庭对阵,运用法律法学方法尽其所能,最大限度地维护委托人的合法权益。特别擅长处理大型疑难复杂案件,具有超强的协调、谈判能力,其“尽力降低委托人诉讼成本,提高案件法律效果”的理念得到委托人一致好评,曾代理多起颇具社会关注度的重大刑事案件,在诉讼中成功办理取保侯审、缓刑和无罪释放,在业内享有很高声誉。现为多家企业提供法律顾问及专项法律服务,包括各类经济合同纠纷案件的诉讼、仲裁业务商务文案制作、参与项目谈判、起草和审查合同文本、专项问题法律咨询、强化企业内部管理、以法律顾问名义对外签发律师函等等。在长期的法律实践中,有深厚的汉语言文字表达能力和人际关系沟通能力,讲求办事技巧和效率,有积极主动的服务热诚和认真负责的专业精神,以尽可能为当事人争取更多合法利益为原则,获得了广大客户的信赖和好评。
赵鹏海 法学本科
擅长领域:婚姻继承、保险法、公司法
专注于婚姻法与公司法、保险法、信托法、刑法等交叉领域的研究。保险领域:赵鹏海律师既有为保险公司提供法律服务的经验,也代理个人客户处理了大量与保险有关的纠纷案件,不仅熟知保险公司的理赔流程及原则,而且与保险公司有良好的沟通渠道,能够更好地为当事人提供保险法领域的专业服务。  赵鹏海律师曾服务及正在服务的公司客户包括但不限于:中国人民财产保险股份有限公司、中国平安财产保险股份有限公司、中银保险有限公司、英大泰和财产保险股份有限公司及诚泰财产保险股份有限公司等,处理了大量人寿保险、意外伤害险、责任保险、物流运输险、车损险等各类人身保险纠纷及财产保险纠纷案件,尤其擅长处理各类保险纠纷案件;赵鹏海律师也代理个人客户处理了大量的保险纠纷案件,尤其擅长处理交通事故纠纷案件及人寿保险合同纠纷。
于今丹 法学硕士
继承、房产、股权继承纠纷、债权债务、公司法律顾问、合同纠纷、刑事
于今丹律师,中国人民大学研究生毕业,执业经历近二十年。于律师在家事继承领域、合同法、公司法颇有建树。家事领域纠纷往往是情、理、法交融在一起,于律师人生阅历丰富,善于与社会各种人群打交道。无论是实际的法律诉讼还是非诉业务能力方面,都有丰富的实战和成功经验,擅长处理复杂、疑难家事纠纷,化繁为简,化干戈为玉帛。于律师愿为千家万户的家庭和谐,顺利平稳传承财富,预防纠纷提供专业的法律保障。团队以专业化、规范化、私密化、个性化的标准,现已为上海数百户家庭提供了优质、高效、温暖、可亲的律师服务。于是今律师在公司合规管理、资产重组、债权债务重组、债权追讨等领域也有着丰富的经验。于律师长期致力于法律问题理论研究与实践,养成以调解手段处理各类纠纷,以严谨的工作作风、雄辩的口才和缜密的思维灵活处理案件中出现的各种问题,在各类刑事辩护、职务犯罪、经济犯罪方面(走私、诈骗、毒品类等)都有丰富经验,有较多取保及缓刑成功案例,多年的大中型企业法律顾问背景及同公、检、法机关沟通协调经验,积累了良好的司法、政府资源。曾先后担任多家企业法律顾问,每年代理各类民事诉讼及非诉案件近千起,具有丰富的调查取证、立案、参加庭审、和解、申请强制执行等执业经验。律师坚持委托人利益至上、优质诚信服务是我的执业理念,注重服务的品质和客户满意度,着眼于从细微处提升服务质量,用丰富的法律经验和周到的专业服务为您排忧解难,保障您的合法权益!
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01 / 

范某某盗窃案

一审请求上海市浦东新区人民检察院指控:2017年9月底,被告人范某某在上海市浦东新区护城环路XXX号上海建桥学院学生宿舍南2号202室内,窃得被害人陆某某“克罗心”牌手链1根。2018年9月17日,被告人范某某在上海市浦东新区护城环路XXX号上海建桥学院学生宿舍南2号202室内,采用网购的高仿手表替换的手段,窃得被害人陆某某放于抽屉内的劳力士116613-LN-97203手表1块。经价格认定,上述被窃劳力士手表价值人民币75,000元。2018年9月18日,被告人范某某在接受民警盘查询问时,主动供述上述犯罪事实。上述被窃物品均已发还被害人陆某某,陆某某对被告人范某某表示谅解。一审答辩上述事实,被告人范某某在开庭审理过程中亦无异议,且有经庭审质证属实的被害人陆某某的陈述及相关被窃物品照片,上海市公安局浦东分局调取证据通知书、调取证据清单、发还物品清单、经被告人范某某确认的涉案手表照片、支付宝交易截屏,上海市公安局浦东分局临港派出所价格认定协助书、价格认定标的明细表、陆某某提供的澳门欧洲坊发票、上海东方典当有限公司倪思文名表鉴定维修中心出具的钟表鉴定意见书、上海市浦东新区价格认证中心价格认定结论书,相关辨认笔录,被害人陆某某出具的谅解书,上海市公安局浦东分局出具的接报回执单、受案登记表、情况说明、案发经过,上海市公安局浦东分局出具的户籍人员基本信息等证据证实,足以认定。法院认为,被告人范某某以非法占有为目的,采用秘密手段,窃取他人财物,数额巨大,其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人范某某犯盗窃罪的事实清楚,证据确实充分,罪名成立,应予支持。被告人范某某有自首情节,涉案赃物已被追缴并发还,依法减轻处罚。辩护人提出本案第一节事实不能认定犯罪、第二节事实系犯罪未遂的意见,经查与事实情况相符合,本院予采纳上述意见。本院为保护公民的财产权利不受侵犯,根据被告人范某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定,判决如下:一、被告人范某某犯盗窃罪,判处有期徒刑二年,缓刑二年,罚金人民币六千元。缓刑考验期限从判决确定之日起计算,罚金自判决生效后一个月内向本院缴纳。二、扣押的相关物品依法予以没收。范某某回到社区后,应当遵守法律、法规,服从公安、社区矫正等部门的监督管理,接受教育,完成公益劳动,做一名有益社会的公民。

02 / 

陈某某诈骗案——减轻处罚

一审请求上海市徐汇区人民检察院指控:2018年期间,张某、黄某(另案处理)为谋取非法利益,经营深圳市达思信息服务有限公司,招募被告人陈某2等人为业务员,准备多种微信号,将被害人拉入事先设定好的微信炒股聊天群。公司员工扮演不同人物角色,引导、诱骗被害人相信群内所谓“讲师”的炒股指引。郭某某(另案处理)等人作为“讲师”,讲解股市时引诱被害人进入虚假的炒卖香港恒生指数期货和沪深300股指期货的“富豪资本”平台,待被害人注入资金后又继续诓骗被害人操作,骗取被害人资金。经查,被告人陈某2伙同他人共同骗取被害人王某某人民币11.8万余元,骗取被害人陆某某人民币17万余元。2019年5月29日,被告人陈某2在深圳市光明区圣亚达工业园宿舍XXX栋XXX室内被公安机关抓获,到案后如实供述犯罪事实。公诉机关认定被告人陈某2的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条之规定,应当以诈骗罪追究被告人陈某2的刑事责任。同时认定被告人陈某2系从犯。建议对其判处有期徒刑二年六个月以下并处罚金的刑事处罚。提请依法审判。一审答辩被告人陈某2对起诉书指控的犯罪事实和认定的罪名均无异议。辩护人认为被告人系初犯、偶犯,无犯罪前科,系从犯,建议法院对其减轻处罚。法院查明经审理查明,公诉机关指控的上述犯罪事实,不仅有被害人王某某、陆某某等人的陈述,而且有证人张某、黄某、陈某1等人的证言、微信聊天记录、上海市公安局徐汇分局情况说明、银行交易明细、上海中贞会计师事务所司法会计鉴定意见书、中国证券监督管理委员会上海监管局文件、上海市徐汇区人民法院刑事判决书、上海市公安局徐汇分局受案登记表、立案决定书、抓获经过及被告人陈某2的供述等证据予以证实,足以认定。法院认为,被告人陈某2与他人结伙,以非法占有为目的,采用虚构事实、隐瞒真相的方法,骗取他人钱款共计人民币28.8万余元,数额巨大,其行为已构成诈骗罪,且系共同犯罪,应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人陈某2在共同犯罪中起次要作用,系从犯,依法予以减轻处罚。被告人陈某2到案后能如实供述自己的罪行,依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相当原则,本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定,判决如下:一、被告人陈某2犯诈骗罪,判处有期徒刑一年,并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2019年5月29日起至2021年5月28日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)二、被告人的违法所得予以追缴。

03 / 

肖善芬与上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司、国任财产保险股份有限公司上海分公司等机动车交通事故责任纠纷案

原告诉称原告肖善芬向本院提出诉讼请求:1、判令在医疗费人民币71,700.27元以下币种相同、住院伙食补助费1,540元20元天×77天、营养费4,800元120天×40元天、误工费45,900元13.5个月×3,400元、护理费8,740元4,830元+2,300元月÷30天×51天、残疾赔偿金547,089.04元62,596元年×19年×46%、精神损害抚慰金23,000元要求在交强险限额内优先理赔、交通费2,743元、衣物损失费500元、鉴定费3,600元范围内,由被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任,理赔不足部分由被告朱波承担赔偿责任,被告租赁公司对被告朱波应赔偿的款项承担连带责任;2、被告朱波、租赁公司赔偿原告肖善芬律师费6,000元;3、案件受理费由被告朱波、租赁公司共同承担。审理中,原告明确诉讼请求为:1、判令在医疗费73,181.78元包含伙食费2,128元、外购药892.40元、住院伙食补助费2,128元按住院期间实际产生的费用计算、营养费4,800元120天×40元天,包含一期、二期的营养期限、误工费61,200元18个月×3,400元月,包含一期、二期的误工期限、护理费10,112元住院69天实际产生护理费4,830元+按照2016年度上海市服务行业标准3,107元月÷30天×51天,包含一期、二期的护理期限、残疾赔偿金428,156.64元62,596元年×19年×36%、精神损害抚慰金18,000元要求在交强险限额内优先理赔、交通费2,743元、衣物损失费500元、鉴定费3,600元范围内,由被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任,理赔不足部分由被告朱波承担赔偿责任,被告租赁公司对被告朱波应赔偿的款项承担连带责任;2、被告朱波、租赁公司赔偿原告肖善芬律师费6,000元;3、案件受理费由被告朱波、租赁公司共同承担。事实和理由:2017年2月19日,原告在上海市浦东新区金业路进金工路约30米处,与被告朱波驾驶的牌号为苏AKXX**小型轿车发生碰撞,造成原告受伤的道路交通事故。经交警认定,原告不承担事故责任,被告朱波承担事故全部责任。经上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所进行司法鉴定并出具《司法鉴定意见书》,鉴定意见为:被鉴定人肖善芬于2017年2月19日的交通事故受伤,致双侧多发肋骨骨折、双侧肺挫伤、右侧血气胸、左侧血胸、双侧胫骨平台粉碎性骨折、胸腰椎双侧横突多发骨折,临床行双侧胫骨平台粉碎性骨折内固定术,后遗胸廓畸形,胸式呼吸受限,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;后遗4处以上横突及椎弓根骨折,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;后遗左膝活动功能障碍,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;后遗右膝活动功能障碍,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;给予休息期自受伤之日起至本次评残日前一日,护理期60日,营养期90日;后期内固定取出时可再予以休息期90日,营养期60日,护理期30日。此外,牌号为苏AKXX**小型轿车所有人为被告租赁公司,并在被告保险公司处投保交强险及商业三者险,被告保险公司应在投保范围内承担赔偿责任。为此,原告提起诉讼,要求判如诉请。被告辩称被告朱波辩称,对交通事故发生的事实、责任认定及原告的治疗过程均无异议。事发时,被告朱波驾驶牌号为苏AKXX**小型轿车系酒驾。对于原告主张赔偿费用意见如下:医疗费,金额无异议,但要求扣除外购药及东方医院的费用;住院伙食补助费,无异议;营养费,不予认可,重新鉴定未包含营养期;误工费,原告已达法定退休年龄,不存在误工费;护理费,不予认可,重新鉴定无护理期;残疾赔偿金,对于原告主张年限无异议,伤残等级系数应按重新鉴定标准为准,并按农村标准计算;精神损害抚慰金,以重新鉴定后标准为准;交通费,酌定200元;衣物损失费、鉴定费,不予认可;律师费,依法判决。被告上海一嗨成山汽车租赁南京有限公司未到庭参加诉讼,但书面辩称,一、被告租赁公司已履行车辆所有人的法定义务,对事故发生不具有过错,不应承担赔偿责任。被告租赁公司系牌号为苏AKXX**小型轿车的所有权人,事故发生于案外人陆某某租赁期间,系案外人陆某某未经被告租赁公司同意私自将车辆转借给被告朱波使用期间发生;被告租赁公司的关联公司在向案外人陆某某交付车辆时,已在法律范围内核对了其驾驶资质,并提示应严格按照车辆的性能、操作规程及相关法律驾驶车辆,且不得将车辆转租、转借或其他超越承租权限的行为,故被告租赁公司的关联公司在租赁车辆过程中对承租人尽到审核注意义务,且此起事故非车辆质量问题导致,被告租赁公司作为车辆所有人无任何过错。二、被告租赁公司已投保交强险及商业险,应由保险公司在保险范围内优先赔偿。被告租赁公司对牌号为苏AKXX**小型轿车向被告保险公司原名信达财产保险股份有限公司上海分公司投保了交强险及商业险5万元,无不计免赔,且事故发生时均处于保险期间内,故应由保险公司在保险责任范围内依法先行赔付。关于原告的赔偿请求意见如下:医疗费,以实际票据为准,由法院依法核实,但应剔除无关的费用,如伙食费2,128元;住院伙食补助费,以实际住院天数为准,认可每天20元;营养费,营养期限以鉴定报告为准,认可每天30元;误工费,误工期限以鉴定报告为准,现在证据无法证明原告因此起交通事故实际减少的收入且原告已达退休年龄,应有银行流水或社保予以证明;护理费,护理期限以鉴定报告为准,认可每天40元;残疾赔偿金,赔偿系数以鉴定报告为准,现有证据无法证明原告符合城镇赔偿标准,应有社保记录或居住证予以证明,请法院依法核实是否适用城镇标准;精神损害抚慰金,过高,请法院酌定;交通费,过高,应提供实际的票据且说明时间、人数,请法院酌定;衣物损失费,请法院酌定;鉴定费、律师费、诉讼费,由实际侵权人承担。综上所述,原告的赔偿请求应先由保险公司在理赔范围内承担,超出保险赔偿范围外的损失,由实际侵权人按照责任比例承担,被告租赁公司作为无过错方,不承担任何赔偿责任,要求驳回原告针对被告租赁公司的诉讼请求。被告国任财产保险股份有限公司上海分公司辩称,对事故发生的事实及责任认定均无异议。本案中,被告保险公司认可在交强险内承担赔偿责任,商业三者险不应予以承担,理由如下:根据机动车第三者保险条款第二十四条责任免除项下,第二条“饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品”;被告朱波饮酒后驾驶机动车,属于商业险免赔范围。对于复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告作出的重新鉴定报告,被告保险公司对该证据的三性无异议,予以认可。法院查明当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下:2017年2月19日6时26分许,被告朱波饮酒后驾驶牌号为苏AKXX**小型轿车与原告在上海市浦东新区金业路进金工路南约30米处发生碰撞,造成原告受伤的道路交通事故。同日,上海市公安局浦东分局交通警察支队出具了道路交通事故认定书,认定原告不承担事故责任,被告朱波承担事故全部责任。2017年12月28日,上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限作出鉴定,鉴定意见为:被鉴定人肖善芬肢体伤致双侧多发肋骨骨折、双侧肺挫伤、右侧血气胸、左侧血胸、双侧胫骨平台粉碎性骨折、胸腰椎双侧横突多发骨折,临床行双侧胫骨平台粉碎性骨折内固定术,后遗胸廓畸形,胸式呼吸受限,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;后遗4处以上横突及椎弓根骨折,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;后遗左膝活动功能障碍,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;后遗右膝活动功能障碍,构成人体损伤致残程度分级XXX伤残;损伤后手术治疗休息期自受伤之日起至本次评残日前一日,营养期60日,护理期90日,若后期行内固定物取出术治疗,酌情休息期90日,营养期60日,护理期30日;被鉴定人肖善芬后遗早期创伤性关节炎改变,存在人工关节置换术可能,是否需要进一步治疗以三级甲等医院临床专科医师医嘱或实际发生为准。另查明,牌号为苏AKXX**小型轿车所有人登记为被告租赁公司。牌号为苏AKXX**小型轿车向被告保险公司投保了交强险及商业三者险,事故发生在保险期限内。2018年3月15日,经上海市工商行政管理局核准“信达财产保险股份有限公司上海分公司”变更登记为“国任财产保险股份有限公司上海分公司”。再查明,2018年5月17日,上海市浦东新区潍坊新村街道王家宅居民委员会出具《证明》,内容为:兹有肖善芬同志……原籍四川省江安县四面山镇龙泉村龙泉组62号,现居住在北张家浜路XXX-XXX号XXX室;自2015年至今居住在此,特此证明。同日,上海鼎荣市政工程有限公司出具《证明》,内容为:兹证明我公司员工肖善芬……一直在我公司从事市政环卫岗位,平均每月收入3,400人民币;自2017年02月19日肖善芬因交通事故受伤,受伤期间不能工作也未发工资;以上情况属实,特此证明。审理中,被告朱波要求对原告因交通事故造成损伤的伤残等级及误工期限申请重新鉴定,故本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息期限进行重新鉴定。该司法鉴定中心为此出具鉴定意见书,鉴定意见为肖善芬因故受伤,造成右胫骨平台粉碎性骨折累及关节面、腓骨近端骨折,遗留右膝关节功能障碍,构成XXX伤残;其左胫骨平台骨折,遗留左膝关节功能障碍,构成XXX伤残;其右侧3-12肋骨及左侧12肋骨骨折,遗留4处畸形愈合,构成XXX伤残;其4处以上横突、棘突椎弓根骨折,构成XXX伤残;伤后可予以休息期540日。原告及被告朱波、保险公司对该鉴定意见书无异议。被告朱波表示,其垫付了原告急救费100元及上海长航医院的医疗费40,000元,要求在本案中一并处理,原告对此无异议,并同意在本案中一并处理。原告表示,其在上海市东方医院住院期间的医疗费发票均在被告朱波处,但其中20,000元系由原告自行支付,故原告要求被告朱波在本案中予以返还;被告朱波则认为,原告在上海市东方医院住院期间的医疗费发票确在被告朱波处,其中20,000元系由原告支付,被告朱波同意在本案中予以返还,但关于被告朱波垫付原告在上海市东方医院治疗的医疗费用不要求在本案中一并处理。被告朱波表示,牌号为苏AKXX**小型轿车系案外人陆某某向被告租赁公司租赁后,案外人陆某某将该车辆借给被告朱波使用,故本起事故中赔偿责任由被告朱波承担,不需要案外人陆俊峰承担赔偿责任,原告对此无异议。公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司先在交强险责任限额范围内予以赔偿;交强险理赔不足的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;仍有不足的,机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定,原告不承担事故责任,被告朱波承担事故全部责任,本院予以确认。牌号为苏AKXX**小型轿车在被告保险公司处进行了交强险的投保,且被告保险公司亦同意在交强险内承担赔偿责任,故对于原告的各项损失应由被告保险公司在交强险保险范围内先行赔付。因被告朱波系饮酒后驾驶牌号为苏AKXX**小型轿车,并发生交通事故,根据保险合同约定被告保险公司在商业保险承保范围内不予承担赔偿责任,故本院对于被告保险公司辩称在商业三者险范围内不承担赔偿责任的主张予以采纳。被告租赁公司虽系牌号为苏AKXX**小型轿车所有权人,但原告未提供相关证据证实被告租赁公司在本起事故中对损害的发生存在过错,故本院对于原告要求被告租赁公司对被告朱波应赔偿的款项承担连带责任的诉请难予支持。被告朱波表示牌号为苏AKXX**小型轿车系案外人陆某某向被告租赁公司租赁后,案外人陆某某将该车辆借给被告朱波使用,故本起事故中赔偿责任由被告朱波承担,原告对此亦无异议,系当事人真实意思表示,本院予以准许。原告表示其在上海市东方医院住院期间的医疗费发票均在被告朱波处,但其中20,000元系由原告支付,故要求被告朱波予以返还,被告朱波对此无异议,并同意在本案中返还原告20,000元,系当事人真实意思表示,本院予以照准。被告朱波表示关于其垫付原告在上海市东方医院治疗的医疗费用不要求在本案中一并处理,系被告朱波真实意思表示,本院予以准许。审理中,被告朱波对原告因交通事故造成损伤的伤残等级及休息期限鉴定意见有异议,并申请重新鉴定,故本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤残等级及休息期限进行重新鉴定,该中心为此出具鉴定意见书,且原告及被告朱波、保险公司对该鉴定意见书真实性均无异议,故本院对复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告进行伤残等级及休息期限作出的鉴定意见可以作为本案定案依据。关于原告主张的营养、护理期限以上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所鉴定意见为准。对于当事人争议的损害赔偿项目及数额,本院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定:1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。本院根据原告及被告朱波提供医疗费收据进行核算,原告治疗期间自付医疗费为72,616.08元,被告朱波垫付医疗费为100元,其中包含伙食费2,128元,因原告另行主张住院伙食补助费,故该费用应从原告主张的医疗费中予以扣除。关于原告主张外购药,系其实际损失,并提供了发票及医院处方笺,故本院确认外购药费用为829.10元。据此,本院确认原告的医疗费为71,417.18元。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费2,128元,系其住院期间实际产生的费用,本院对此予以支持。3、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据相关鉴定意见,原告的营养期限可确认为120日,其中包含了后期行内固定物取出术治疗的营养期60日,虽后期行内固定物取出术治疗尚未实际发生,但鉴定意见中已对该营养期限予以明确,故本院对于后期行内固定物取出术治疗所需营养期60日在本案中予以一并处理。因此,原告主张营养费4,800元,尚属合理,本院予以支持。4、护理费。根据相关鉴定意见,原告的护理期限可确认为120日,其中包含了后期行内固定物取出术治疗护理期30日,虽后期行内固定物取出术治疗尚未实际发生,但鉴定意见中已对该护理期限予以明确,故本院对于后期行内固定物取出术治疗所需护理期30日在本案中予以一并处理。原告主张住院期间护理费4,830元,该费用系其实际产生,本院予以支持。原告主张其余护理费按每月3,107元计算过高,本院酌定为按上海市最低工资收入标准计算。据此,本院确认原告的护理费为8,961元。5、误工费。原告因本次事故受伤,经重新鉴定需休息540日,原告虽已达法定退休年龄,但原告提交的证据足以证明其实际的误工损失,故对原告主张的误工费61,200元,本院予以支持。6、残疾赔偿金。根据相关鉴定意见,原告的伤残等级可确认为八级、九级、九级、XXX伤残。原告另要求残疾赔偿金按城镇居民标准计算,根据原告提供相关证据及结合本院庭后核实,本院予以确认。原告主张期限为19年,被告朱波对此无异议,本院予以采纳。因此,原告主张残疾赔偿金428,156.64元,尚属合理,本院予以支持。7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金18,000元,并要求优先理赔。原告因本次事故构成八级、九级、九级、XXX伤残,客观上给原告带来精神痛苦,被告理应赔偿原告精神损害抚慰金,故原告主张并无不当,本院予以支持。8、交通费。原告主张交通费2,743元过高,根据原告就医及处理交通事故实际情况,本院酌定原告交通费1,000元。9、衣物损失费。原告主张衣物损失费500元过高,本院酌定原告的衣物损失费为300元。10、鉴定费。原告支出的鉴定费3,600元,可纳入其合理损失范畴,本院对此予以确认。11、律师费。原告主张律师费损失,符合规定,且律师费的金额未超过相关标准,故律师费确认为6,000元。综上,原告合理损失金额共计605,562.82元,其中120,300元由被告保险公司在交强险限额内理赔,余款485,262.82元由被告朱波赔偿。被告朱波垫付原告的急救费100元及上海长航医院的医疗费40,000元,共计40,100元,系因本案交通事故发生的相关费用,本院依法予以一并处理。被告租赁公司、保险公司经本院合法传唤,无正当理由未到庭应诉,系其自动放弃应诉抗辩的权利,由此产生的法律后果由其自行承担,本院依法缺席判决。综上所述,依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定,判决如下:一、被告国任财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险限额内赔偿原告肖善芬医疗费71,417.18元、住院伙食补助费2,128元、营养费4,800元包含一期、二期的营养期限、护理费8,961元包含一期、二期的护理期限、误工费61,200元、残疾赔偿金428,156.64元、精神损害抚慰金18,000元在第三者责任强制保险限额内优先理赔、交通费1,000元、衣物损失费300元,共计595,962.82元中120,300元;二、被告朱波应赔偿原告肖善芬医疗费71,417.18元、住院伙食补助费2,128元、营养费4,800元包含一期、二期的营养期限、护理费8,961元包含一期、二期的护理期限、误工费61,200元、残疾赔偿金428,156.64元、交通费1,000元、鉴定费3,600元、律师费6,000元,共计587,262.82元中的485,262.82元,扣除被告朱波已支付40,100元垫付急救费100元、医疗费40,000元,被告朱波实际还应支付原告肖善芬445,162.82元,此款由被告朱波于本判决生效之日起十日内支付;三、被告朱波应于本判决生效之日起十日内返还原告肖善芬医疗费20,000元;如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,904元,鉴定费3,150元,共计13,054元,由被告朱波负担。

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王金华与崔云生、汪德敏提供劳务者受害责任纠纷案

原告诉称原告王金华诉称,被告崔云生承包了被告汪德敏位于上海市奉贤区金海公路99弄佳源新都28号房屋进行家庭装修,雇佣了原告做水电工、木工。2018年6月8日原告与被告崔云生两人在被告汪德敏家中进行装修工作,原告在客厅吊顶上打洞时遇到钢筋直接摔下来晕倒,被告崔云生当即拨打120将原告送至上海市奉贤中心医院,后转入上海市第六人民医院住院治疗。经诊断,原告头部多处受伤,于2018年7月6日出院。故原告起诉要求被告崔云生赔偿截止至2019年5月7日的医疗费人民币173,056.8元(币种下同)、住院伙食补助费870元、误工费86,400元、营养费4,800元、护理费12,428元、残疾赔偿金435,417.6元、精神损害抚慰金16,000元、鉴定费5,850元、交通费2,000元,上述各项损失合计736,822.4元,被告汪德敏对上述赔偿义务承担连带赔偿责任。原告针对其诉讼请求向法庭提交了下列证据:1.两被告之间的装修合同,证明原告受被告崔云生雇佣为被告汪德敏装修工作;2.医疗费收据、出入院小结、病历本等材料,证明原告因本起事故治疗情况和发生的治疗费用;3.鉴定意见书以及鉴定费发票,证明原告因本起事故导致XXX伤残十级、XXX伤残八级、三期情况,以及因鉴定产生的费用;4.原告户口簿复印件,证明原告户别为居民家庭户,应当使用城镇标准计算以及原告法定代理人系原告配偶;5.原告、两被告身份信息,证明当事人主体适格;6.急救病例回执,证明被告崔云生在事发将原告送至医院时陈述(书写)自己系原告老板。被告辩称被告崔云生辩称,被告崔云生并非为原告雇主,双方为合作关系,被告汪德敏找过被告崔云生装修,因原告擅长水电工、木工,原告及被告崔云生长期合作一起为房东装修,因原告当天没空,被告崔云生认为双方系合作关系谁去签署工程合同都一样,故涉案装修工程确实是被告崔云生与房东签字。事发时原告在客厅,被告崔云生在卫生间,被告崔云生听到声音后出去看到原告在地上抱头,帮忙拨打120电话将其送至医院,原告的受伤被告崔云生未存在过错,其亦非原告雇主,故对原告的损失不应当承担责任。其在事故发生后向原告垫付过7,000元(不包含3,000元的工程款)。对于原告的赔偿清单认为误工费过高,且原告在身体良好状态下也不可能天天出工;对伤残赔偿金认为应当按照原告实际情况农村标准计算;对交通费无异议;对精神损害赔偿认可,其余费用均认可。被告崔云生对其辩称未向法庭提交证据。针对被告崔云生的辩称,原告认为双方系雇佣关系,原告从未见过房东,都是被告崔云生在联系,原告按照被告崔云生要求工作,崔云生每天支付原告工钱360至380元,在房东家中工作期间伙食亦由被告崔云生提供,另外事发当天在被告崔云生送原告至医院急救,120救护车回执上崔云生在与原告关系一栏上填写了“老板”原告认为被告崔云生对原告受伤亦存在过错,被告崔云生给原告提供在客厅打冲击转时所踩的凳子,有1米高,宽度确只有15至16公分,该凳子是由被告崔云生自行用木板制作,存在安全隐患。对被告崔云生垫付的费用和给付的钱款无异议。被告汪德敏辩称,不同意承担赔偿责任,被告汪德敏仅与被告崔云生签订装修合同,相应装修款项也直接向被告崔云生支付。其并未与原告发生任何法律关系,不存在赔偿的法律基础,被告汪德敏实际上并不认识原告,可能在装修时见过面,事发时其不在场,对原告受伤无过错,原告作为有经验的装修工人,应当自行保障安全,且原告以及被告崔云生从未向被告汪德敏提出提供脚手架等安全保障工具的要求。对于原告的赔偿清单认为误工费过高,应当按照最低工资标准计算;对伤残赔偿金认为应当按照农村标准计算,其余项目无异议。被告汪德敏曾向原告支付过500元。被告汪德敏针对其辩称向法庭提交了下列证据:被告崔云生向被告汪德敏出具的收条以及微信转账凭证,证明两被告之间发生装修承揽合同,被告汪德敏与原告无法律关系。在庭审后,原告向本院补充提交以下证据:1.上海郑奇建筑装饰工程有限公司出具的《证明》,证明原告自2017年2月至2018年1月在该公司工程部门担任施工员,月收入10,000元。2.原告与案外人王某某签订的《房屋租赁合同》及王某某向原告出具的《收据》5张,证明原告自2016年7月1日起至2018年7月1日止租赁案外人王某某位于上海市松江区新桥镇陈春公路XXX弄XXX号XXX室房屋,自2016年7月1日起至2018年6月8日事发止居住在上述房屋。法院认为被告崔云生在质证期间内未对原告补充证据发表质证意见。被告汪德敏对原告补充证据1真实性不认可,且该证明与原告为崔云生打工相矛盾;对2真实性不予认可,关联性亦不认可。被告汪德敏认为原告务工地在奉贤区却在松江租房居住有违常理。根据双方当事人发表的质证意见及有关陈述,本院对上述证据依法认证如下:被告汪德敏对原告证据1、2、3、5、6均无异议;对证据4,被告汪德敏对真实性无异议,但认为不能以户别确认赔偿标准,证明力不足。被告崔云生对原告提供的证据1、2、3、5的真实性无异议,本院予以认定;对证据4,被告崔云生对真实性无异议,但认为当地均为居民户,原告职业一栏系农民应当按照农村标准计算,本院对于户籍信息真实性予以认定;对证据6,认为上面笔迹并非被告崔云生书写,因该《上海市奉贤区院前急救病员(代理人)签字单》上有加盖上海市奉贤区医疗急救中心病历复印专用章,且根据双方当事人陈述,均确认事发时由被告崔云生拨打120将原告送至医院,被告崔云生作为原告唯一陪同人员,急救中心的签字单应当是由被告崔云生填写或经崔云生认可由接收医院工作人员填写,本院对该证据的真实性予以认定;被告崔云生对被告汪德敏证据1真实性认可,原告对被告汪德敏提供的证据1不清楚,本院予以认定。对原告提供的补充证据1,本院认为系公司单方面出具证明,无法核实其真实性,不予认可;对证据2,原告仅提供案外人王某某单方面提供的材料,原告亦未能提供第三方机构如居委会、物业公司提供的居住证明、房屋登记机构出具的房产信息等证据予以佐证,且与原告庭审中陈述在受雇于被告崔云生期间居住在被告汪德敏家中相矛盾,故对该证据不予认可。基于上述认定的证据及双方当事人的陈述,原审确认如下事实:经审理查明,被告崔云生承包了被告汪德敏位于上海市奉贤区金海公路99弄佳源新都28号房屋装修工程,被告崔云生与被告汪德敏签订《装修合同》,双方约定由被告崔云生承包被告汪德敏位于上海市奉贤区金海路XXX弄XXX号房屋装饰施工工程,工期自2018年5月29日至2018年7月10日,工程总价款为38,000元。后被告崔云生雇佣了原告做木工、水电工。2018年6月8日原告踩着被告崔云生自行制作的凳子,在客厅吊顶上打洞时遇到钢筋,直接摔倒在地,被告崔云生听到声音从卫生间出来,并拨打120将原告送至上海市奉贤中心医院急救,后转至上海市第六人民医院治疗,后在江西省医疗医院门诊复诊。因各方就原告受损赔偿问题未达成一致,故涉诉。依原告申请本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定,该鉴定机构经鉴定认为:原告因外伤所致颅脑损伤,经开颅手术治疗,已构成XXX伤残;其在左肩退变基础上的左肩袖损伤,遗留左肩关节功能障碍,构成十级。伤后予以休息240日、营养120日、护理120日。另该鉴定机构经鉴定认为,原告因故致伤,造成左侧枕骨骨折,颅内积气,左枕部硬膜外血肿,蛛网膜下腔出血,双侧额叶、左侧颞叶脑挫伤,经治疗,目前双侧额叶脑软化灶形成,遗留器质性精神障碍,日常生活有关的活动能力重度受限已构成XXX伤残。另查明,江西省抚州市南城县已于2017年统一实行“居民家庭户”登记,取消农业户口和非农户口的区别;事发后,被告崔云生为原告垫付过合计7,000元,另支付过3,000元劳务费,被告汪德敏向原告垫付过500元;事故发生时,原告已满45周岁未满46周岁。上述事实,由当事人的陈述、病史、收据、发票、司法鉴定意见书等证据证实。本院认为,个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。被告崔云生认为其与原告系合作关系的辩解意见,未向本院提供相应证据予以佐证,且根据原告提供证据以及各方当事人庭审陈述确认的事实,原告未与被告汪德敏即房东签署《装修合同》,被告汪德敏亦将款项直接支付给被告崔云生,再由崔云生向原告支付劳动报酬。在原告做工期间,起居伙食由被告崔云生安排,在事发时被告崔云生将原告送至医院,根据上海市奉贤区医疗急救中心提供的《上海市奉贤区院前急救病员(代理人)签字单》被告崔云生作为陪同人员填写或口述与病人关系时称自己系原告老板,故综上可以证实被告崔云生与原告形成个人之间劳务关系。事发时,原告作为长期从事木工、水电工行业人员,应当具有丰富的经验,但其在客厅吊顶进行作业时仅使用木料制作的凳子作为安全保障工具,未采用其他保障工具,是其受伤的主要原因,故应自负一定的民事责任。被告崔云生用木料搭建的凳子1米高但承载面积小,以此代替脚手架,导致原告受伤,存在过错。两被告形成承揽关系,承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。原告以被告汪德敏选任不具有装饰资质的被告崔云生承包为由主张被告汪德敏的赔偿责任,本院认为涉及建筑工程的项目都要求承包企业必须有承包资质,但本案两被告签署的《装修合同》属于室内装修,不涉及工程建筑的项目,对承包方是否有资质法律上无强制性规定,且现无证据证明被告汪德敏存在对定作、指示或者选任有过失以及造成原告受伤的其他过错,故本院对原告要求被告汪德敏承担连带责任的请求辩解不予支持。综上所述,本院确认被告崔云生对原告的损失承担40%的赔偿责任,其余60%的损失由原告自负。关于原告的合理损失,本院确认如下:1.对于医疗费,根据原告提供的发票金额计算为172,191.79元(已经扣除统筹支付52元),扣除伙食费733.3元,护理费2,277元,本院确认为169,181.49元。对于原告提供的上海伍昊医院后勤服务有限公司出具的《收据》上面记载“护工费80元x2=160元”以及上海英民企业管理有限公司出具的记载“护理80元x9天收500补220”720元,上述护理费合计880元,计入护理费更为妥当。原告提供的《收据》记载“生活用品、理发”215元、上海市第六人民医院提供的“开刀光头开洗”160元以及博极企业管理(上海)有限公司租躺椅收费凭证6元,合计381元,计入生活用品损失更妥。2.对于住院伙食补助费,本院按照原告提供住院发票中实际发生的伙食费予以确认733.3元,另2018年6月8日至2018年6月10日期间按照住院天数20元/天计算2天即40元,住院伙食费用合计773.3元。3.对于鉴定费,本院按照鉴定费用发票予以确认即5,850元。4.对于护理费,本院按照原告提供的住院期间医疗费发票记载的护理费合计2,277元(住院天数为44.5天)以及护工费收据实际发生11天护理费880元予以确认,根据鉴定意见护理期为120日,剩余的64.5天,每月按3,109元标准计算,合计为9,841.35元(2,277+880+3,109/30x64.5)。5.对于残疾赔偿金,原告虽提供居民户别的户籍信息,但原告户籍地已经统一实行“居民家庭户”登记,取消农业户口和非农户口的区别,原告户籍记载其职业为农民,且根据庭审陈述,原告长年在上海打工,没有固定住处,原告庭后补充的证据材料亦无法证实原告事发前一年居住于上海城镇,且收入来源于上海城镇,故本院难以按照上海城镇标准予以计算伤残赔偿金。又因受害人王金华事故发生时已满45周岁未满46周岁,本院按照根据其伤残等级(XXX伤残,八级系数为32%),按照2019年度上海市农村常住居民人均可支配收入30,375元/年的标准自定残之日起计算20年,计194,400元。6.对于营养费,根据原告的伤情,原告主张在合理范围内,本院予以确认计4,800元。7.误工费,鉴于原告长期从事的水电工、木工工作,本院按照国家统计局各行业年度平均年收入55,568元标准计算即37,045元。8.交通费,原告主张合理,且两被告均无异议,本院予以支持。9.本院根据原告提供的《收据》记载“生活用品、理发”、上海市第六人民医院提供的“开刀光头开洗”以及博极企业管理(上海)有限公司租躺椅收费凭证合计381元,认为系原告因本起发生的实际损失作为生活用品予以支持。10.精神损害抚慰金,本院根据原告的伤残程度及被告的过错程度等因素,酌情由被告崔云生赔偿6,400元。上述1至9项损失合计424,272.1元,由被告崔云生赔偿其中的40%计169,708.9元;加上第10项损失,被告崔云生合计应赔偿176,108.9元,扣除其已给付的7,000元,尚需赔偿169,108.9元。被告汪德敏无需向原告承担赔偿责任,被告汪德敏事故发生后曾向原告支付500元,在庭审中被告汪德敏明确表示不予退回,系其对自身权利的处分,也是人性道义的显示,于法无悖,本院予以确认。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第十三条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定,判决如下:被告崔云生于本判决生效之日起十日内赔偿原告王金华169,108.9元;负有金钱给付义务的当事人,如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
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2020-05

夫妻共同债务“共债共签”原则下债权人对签字环节的实质审查

近日,最高院发布了《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》,这份司法解释强调夫妻共同债务形成时的“共债共签”原则,意在引导债权人在形成债务尤其是大额债务时,为避免事后引发不必要的纷争,加强事前风险防范,尽可能要求夫妻共同签字。  鉴于此,债权人在债务人配偶签字环节应当尽到实质审查义务,否则日后出现纠纷,很可能被认定为个人债务。  方燕律师认为债权人应当注意如下两个问题:  一、婚姻状况的审查  我国未实行结婚公告制度,故债权人除了要求债务人提供身份证、结婚证等原件之外,还应当在签署债务协议的当日(或近日,以免债务人的婚姻状况发生变化),由债务人陪同前往婚姻登记材料所在地的档案馆调取婚姻登记档案。  二、债务人夫妻本人签字  在核对身份信息及婚姻信息后,债权人一定要看着债务人夫妻本人签字并按手印,如果条件许可,可以用手机录签字视频。因为实务中发现,有的人会在签署文件之前故意训练一段时间变更笔迹。债权人然后仔细比对债务人夫妻的签字和婚姻登记档案例如《结婚登记审查处理表》、《申请结婚登记声明书》、《婚姻当事人权利义务告知书》上的签字是否一致,如不一致必须提高警惕。  当然了,如果债权人认为这样太麻烦了,可以委托律师做尽职调查、律师见证以最大限度地维护债权人的合法权益。
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2020-05

商品房买卖合同纠纷解决办法

商品房买卖合同,是指房地产开发企业也称为出卖人将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人,买受人支付价款的合同。商品房买卖合同纠纷解决方法有哪些呢,小编为你讲解!法院对商品房买卖合同纠纷常见问题处理1、商品房买卖合同基本概念商品房买卖合同,是指房地产开发企业(以下统称为出卖人)将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人,买受人支付价款的合同。2、预售许可证及向法院起诉时段决定商品房买卖合同的效力?出卖人未取得商品房预售许可证明,与买受人订立的商品房预售合同,应当认定无效,但是在起诉前取得商品房预售许可证明的,可以认定有效。3、那种情形出卖人的售楼广告构成商品房买卖合同的内容?商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任。4、正式商品房买卖合同签订前,买受人以认购、订购、预订向出卖人支付定金怎么处理?出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的,如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同,应当按照法律关于定金的规定处理;因不可归责于当事人双方的事由,导致商品房买卖合同未能订立的,出卖人应当将定金返还买受人。5、认购、订购、预订等协议具备那些条件,应认定为商品房买卖合同成立?商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容,并且出卖人已经按照约定收受购房款的,该协议应当认定为商品房买卖合同。6、商品房预售合同未按规定办理登记备案,就无效吗?当事人以商品房预售合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由,请求确认合同无效的,不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的,从其约定,但当事人一方已经履行主要义务,对方接受的除外。7、被拆迁人对补偿安置房屋的优先取得权拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议,明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置,如果拆迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人,被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的,应予支持。被拆迁人请求解除拆迁补偿安置协议的,按照下面第八条的规定处理。8、那些情形买受人无法取得房屋,买受人享有什么权利?出卖人应承担的什么责任?具有下列情形之一,导致商品房买卖合同目的不能实现的,无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:(一)商品房买卖合同订立后,出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;(二)商品房买卖合同订立后,出卖人又将该房屋出卖给第三人。9、因出卖人的责任导致合同无效或者被撤销、解除的,买受人享有何种权利?出卖人订立商品房买卖合同时,具有下列情形之一,导致合同无效或者被撤销、解除的,买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:(一)故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明;(二)故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实;(三)故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。10、出卖人与第三人恶意串通,另行订立商品房买卖合同,买受人可向法院请求确认无效买受人以出卖人与第三人恶意串通,另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用,导致其无法取得房屋为由,请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的,应予支持。11、如何判断房屋的交付使用及房屋毁损、灭失的风险的承担?对房屋的转移占有,视为房屋的交付使用,但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险,在交付使用前由出卖人承担,交付使用后由买受人承担;买受人接到出卖人的书面交房通知,无正当理由拒绝接收的,房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。12、将交付或已交付的房屋主体结构质量不合格,买受人的权利因房屋主体结构质量不合格不能交付使用,或者房屋交付使用后,房屋主体结构质量经核验确属不合格,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。13、房屋质量问题严重影响正常居住使用时,买受人的权利?对房屋修复及修复费用怎么处理?因房屋质量问题严重影响正常居住使用,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。交付使用的房屋存在质量问题,在保修期内,出卖人应当承担修复责任;出卖人拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的,买受人可以自行或者委托他人修复。修复费用及修复期间造成的其他损失由出卖人承担。14、房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符,应如何处理出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符,合同有约定的,按照约定处理;合同没有约定或者约定不明确的,按照以下原则处理:(一)面积误差比绝对值在3%以内(含3%),按照合同约定的价格据实结算,买受人请求解除合同的,不予支持;(二)面积误差比绝对值超出3%,买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的,应予支持。买受人同意继续履行合同,房屋实际面积大于合同约定面积的,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人按照约定的价格补足,面积误差比超出3%部分的房价款由出卖人承担,所有权归买受人;房屋实际面积小于合同约定面积的,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款及利息由出卖人返还买受人,面积误差比超过3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。15、出卖人迟延交付房屋及买受人迟延支付房款,法院如何处理?根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件的司法解释》第十五条规定,出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款,经催告后在三个月的合理期限内仍未履行,当事人一方请求解除合同的,应予支持,但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定,经对方当事人催告后,解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的,解除权应当在解除权发生之日起一年内行使;逾期不行使的,解除权消灭。16、不履行合同违约金的标准当事人以约定的违约金过高为由请求减少的,应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少;当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的,应当以违约造成的损失确定违约金数额。17、没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法,怎么处理?商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法,违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定:逾期付款的,按照未付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期利息的标准计算。逾期交付使用房屋的,按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。18、出卖人原因导致买受人未能在规定期限内取得房屋权属证书,出卖人应承担什么责任?由于出卖人的原因,买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的,除当事人有特殊约定外,出卖人应当承担违约责任:(一)商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限;(二)商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的,自房屋交付使用之日起90日;(三)商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的,自合同订立之日起90日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的,可以按照已付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期利息的标准计算。19、买受人无法办理房屋所有权登记,买受人权利商品房买卖合同约定或者《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过一年,由于出卖人的原因,导致买受人无法办理房屋所有权登记,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。20、出卖人与包销人的权利义务确定出卖人与包销人订立商品房包销合同,约定出卖人将其开发建设的房屋交由包销人以出卖人的名义销售的,包销期满未销售的房屋,由包销人按照合同约定的包销价格购买,但当事人另有约定的除外。21、出卖人自行销售已经约定由包销人包销的房屋,包销人如何行使权利?出卖人自行销售已经约定由包销人包销的房屋,包销人请求出卖人赔偿损失的,应予支持,但当事人另有约定的除外。22、商品房买卖合同纠纷各方诉讼地位确定对于买受人因商品房买卖合同与出卖人发生的纠纷,人民法院应当通知包销人参加诉讼;出卖人、包销人和买受人对各自的权利义务有明确约定的,按照约定的内容确定各方的诉讼地位。23、买受人以担保方式付款不成,导致商品房买卖合同不能继续履行的责任及处理?商品房买卖合同约定,买受人以担保方式付款、因当事人一方原因未能订立商品房担保合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的,对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的,当事人可以请求解除合同,出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。24、商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除时担保合同的处理因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除,致使商品房担保合同的目的无法实现,当事人请求解除商品房担保合同的,应予支持。25、商品房买卖合同纠纷与商品房担保合同纠纷的合并审理以担保为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房买卖合同无效或者撤销、解除合同的,如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求,应当与商品房担保合同纠纷合并审理;未提出诉讼请求的,仅处理商品房买卖合同纠纷。担保权人就商品房担保合同纠纷另行起诉的,可以与商品房买卖合同纠纷合并审理。商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后,商品房担保合同也被解除的、出卖人应当将收受的购房和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。26、商品房担保合同未办理抵押登记买受人不按约定还款,担保权人向谁主张权利?买受人未按照商品房担保合同的约定偿还,亦未与担保权人办理商品房抵押登记手续,担保权人起诉买受人,请求处分商品房买卖合同项下买受人合同权利的,应当通知出卖人参加诉讼;担保权人同时起诉出卖人时,如果出卖人为商品房担保合同提供保证的,应当列为共同被告。27、商品房担保合同对买受人取得房屋权属证书并办理抵押登记不按约定还款,担保权人向谁主张权利?买受人未按照商品房担保合同的约定偿还,但是已经取得房屋权属证书并与担保权人办理了商品房抵押登记手续,抵押权人请求买受人偿还或者就抵押的房屋优先受偿的,不应当追加出卖人为当事人,但出卖人提供保证的除外。28、法院处理商品房买卖合同纠纷案件,依什么法律依据裁判?法院为正确、及时审理商品房买卖合同纠纷案件,根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国担保法》、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(2003年)》等相关法律、司法解释等结合民事审判实践,依法审理
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2020-05

房屋买卖合同相关司法解释

为正确、及时审理商品房买卖合同纠纷案件,根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国担保法》等相关法律,结合民事审判实践,制定本解释。第一条 本解释所称的商品房买卖合同,是指房地产开发企业(以下统称为出卖人)将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人,买受人支付价款的合同。第二条 出卖人未取得商品房预售许可证明,与买受人订立的商品房预售合同,应当认定无效,但是在起诉前取得商品房预售许可证明的,可以认定有效。第三条 商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请,但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定,并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的,应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同,亦应当视为合同内容,当事人违反的,应当承担违约责任。第四条 出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的,如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同,应当按照法律关于定金的规定处理;因不可归责于当事人双方的事由,导致商品房买卖合同未能订立的,出卖人应当将定金返还买受人。第五条 商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容,并且出卖人已经按照约定收受购房款的,该协议应当认定为商品房买卖合同。第六条 当事人以商品房预售合同未按照法律、行政法规规定办理登记备案手续为由,请求确认合同无效的,不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的,从其约定,但当事人一方已经履行主要义务,对方接受的除外。第七条 拆迁人与被拆迁人按照所有权调换形式订立拆迁补偿安置协议,明确约定拆迁人以位置、用途特定的房屋对被拆迁人予以补偿安置,如果拆迁人将该补偿安置房屋另行出卖给第三人,被拆迁人请求优先取得补偿安置房屋的,应予支持。被拆迁人请求解除拆迁补偿安置协议的,按照本解释第八条的规定处理。第八条 具有下列情形之一的,导致商品房买卖合同目的不能实现的,无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:(一)商品房买卖合同订立后,出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;(二)商品房买卖合同订立后,出卖人又将该房屋出卖给第三人。第九条 出卖人订立商品房买卖合同时,具有下列情形之一,导致合同无效或者被撤销、解除的,买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:(一)故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明;(二)故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实;(三)故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。第十条 买受人以出卖人与第三人恶意串通,另行订立商品房买卖合同并将房屋交付使用,导致其无法取得房屋为由,请求确认出卖人与第三人订立的商品房买卖合同无效的,应予支持。第十一条 对房屋的转移占有,视为房屋的交付使用,但当事人另有约定的除外。房屋毁损、灭失的风险,在交付使用前由出卖人承担,交付使用后由买受人承担;买受人接到出卖人的书面交房通知,无正当理由拒绝接收的,房屋毁损、灭失的风险自书面交房通知确定的交付使用之日起由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第十二条 因房屋主体结构质量不合格不能交付使用,或者房屋交付使用后,房屋主体结构质量经核验确属不合格,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。第十三条 因房屋质量问题严重影响正常居住使用,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。 交付使用的房屋存在质量问题,在保修期内,出卖人应当承担修复责任;出卖人拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的,买受人可以自行或者委托他人修复。修复费用及修复期间造成的其他损失由出卖人承担。第十四条 出卖人交付使用的房屋套内建筑面积或者建筑面积与商品房买卖合同约定面积不符,合同有约定的,按照约定处理;合同没有约定或者约定不明确的,按照以下原则处理:(一)面积误差比绝对值在3%以内(含3%),按照合同约定的价格据实结算,买受人请求解除合同的,不予支持;(二)面积误差比绝对值超出3%,买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的,应予支持。买受人同意继续履行合同,房屋实际面积大于合同约定面积的,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款由买受人按照约定的价格补足,面积误差比超出3%部分的房价款由出卖人承担,所有权归买受人;房屋实际面积小于合同约定面积的,面积误差比在3%以内(含3%)部分的房价款及利息由出卖人返还买受人,面积误差比超过3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。第十五条 根据《合同法》第九十四条的规定,出卖人迟延交付房屋或者买受人迟延支付购房款,经催告后在三个月的合理期限内仍未履行,当事人一方请求解除合同的,应予支持,但当事人另有约定的除外。法律没有规定或者当事人没有约定,经对方当事人催告后,解除权行使的合理期限为三个月。对方当事人没有催告的,解除权应当在解除权发生之日起一年内行使;逾期不行使的,解除权消灭。第十六条 当事人以约定的违约金过高为由请求减少的,应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少;当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的,应当以违约造成的损失确定违约金数额。第十七条 商品房买卖合同没有约定违约金数额或者损失赔偿额计算方法,违约金数额或者损失赔偿额可以参照以下标准确定:逾期付款的,按照未付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。逾期交付使用房屋的,按照逾期交付使用房屋期间有关主管部门公布或者有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准确定。第十八条 由于出卖人的原因,买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的,除当事人有特殊约定外,出卖人应当承担违约责任:(一)商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限;(二)商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的,自房屋交付使用之日起90日;(三)商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的,自合同订立之日起90日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的,可以按照已付购房款总额,参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。第十九条 商品房买卖合同约定或者《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过一年,由于出卖人的原因,导致买受人无法办理房屋所有权登记,买受人请求解除合同和赔偿损失的,应予支持。第二十条 出卖人与包销人订立商品房包销合同,约定出卖人将其开发建设的房屋交由包销人以出卖人的名义销售的,包销期满未销售的房屋,由包销人按照合同约定的包销价格购买,但当事人另有约定的除外。第二十一条 出卖人自行销售已经约定由包销人包销的房屋,包销人请求出卖人赔偿损失的,应予支持,但当事人另有约定的除外。第二十二条 对于买受人因商品房买卖合同与出卖人发生的纠纷,人民法院应当通知包销人参加诉讼;出卖人、包销人和买受人对各自的权利义务有明确约定的,按照约定的内容确定各方的诉讼地位。第二十三条 商品房买卖合同约定,买受人以担保贷款方式付款,因当事人一方原因未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的,对方当事人可以请求解除合同和赔偿损失。因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的,当事人可以请求解除合同,出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或者定金返还买受人。第二十四条 因商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除,致使商品房担保贷款合同的目的无法实现,当事人请求解除商品房担保贷款合同的,应予支持。第二十五条 以担保贷款为付款方式的商品房买卖合同的当事人一方请求确认商品房买卖合同无效或者撤销、解除合同的,如果担保权人作为有独立请求权第三人提出诉讼请求,应当与商品房担保贷款合同纠纷合并审理;未提出诉讼请求的,仅处理商品房买卖合同纠纷。担保权人就商品房担保贷款合同纠纷另行起诉的,可以与商品房买卖合同纠纷合并审理。商品房买卖合同被确认无效或者被撤销、解除后,商品房担保贷款合同也被解除的,出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还担保权人和买受人。第二十六条 买受人未按照商品房担保贷款合同的约定偿还贷款,亦未与担保权人办理商品房抵押登记手续,担保权人起诉买受人,请求处分商品房买卖合同项下买受人合同权利的,应当通知出卖人参加诉讼;担保权人同时起诉出卖人时,如果出卖人为商品房担保贷款合同提供保证的,应当列为共同被告。第二十七条 买受人未按照商品房担保贷款合同的约定偿还贷款,但是已经取得房屋权属证书并与担保权人办理了商品房抵押登记手续,抵押权人请求买受人偿还贷款或者就抵押的房屋优先受偿的,不应当追加出卖人为当事人,但出卖人提供保证的除外。
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工程款合同纠纷

工程合同相关要点资料:1.招标文件、合同文本及附件,其他各种签约(备忘录、修正案等),业主认可的工程实施计划,各种工程图纸(包括图纸修改指令),技术规范等; 承包商的报价文件,包括各种工程预算和其他作为报价依据的资料,如环境调查资料、标前会议和澄清会议资料等。2.来往信件(书信、电子邮件等)。如业主的变更指令,各种认可信、通知,对承包商问题的答复信等。这里注意,商讨性的和意向性的信件通常不能 作为变更指令或合同变更文件。在合同实施过程中,承包商对业主和工程师的口头指令、传真件、电子邮件等和对工程问题的处理意见要及时索取书面证据。来信的信封也要封存,信封 上的邮戳记载着发信和收信的准确日期,起证明作用。3.各种会议纪要。在标前会议和决标前的澄清会议上,业主对承包商问题的书面答复,或双方签署的会谈纪要;在合同实施过程中,业主、工程师和各 承包商定期会商,研究实际情况,作出决议或决定。它们可作为合同的补充。但会谈纪要须经各方签署才有法律效力。4.施工进度计划和实际施工进度记录。包括总进度计划,开工后业主的工程师批准的详细的进度计划、每月进度修改计划、实际施工进度记录、月进度 报表等。这不仅是工程的施工顺序、各工序的持续时间,还包括劳动力、管理人员、施工机械设备、现场设施的安排计划和实际情况,材料的采购定货、 运输、使用计划和实际情况等。5.施工现场的工程文件,如施工记录、施工备忘录、施工日报、工长和检查员的工作日记、监理工程师填写的施工记录和各种签证等。它们应能全面反 映工程施工中的各种情况,如劳动力数量与分布、设备数量与使用情况、进度、质量、特殊情况及处理。各种工程统计资料,如周报、旬报、月报。这些 报表通常包括本期中以及至本期末的工程实际和计划进度对比、实际和计划成本对比和质量分析报告、合同履行。情况评价等。6.工程照片。如表示工程进度的照片、隐蔽工程覆盖前的照片、业主责任造成返工和工程损坏的照片等。7.气象报告。如果遇到恶劣的天气,应作记录,并请工程师签证。8.工程中各种检查验收报告和各种技术鉴定报告。工程水文地质勘探报告、土质分析报告、文物和化石的发现记录、地质承载力试验报告、隐蔽工程验 收报告、材料试验报告、材料设备开箱验收报告、工程验收报告等,它们能证明工程质量。9.工地的交接记录(应注明交接日期,场地平整情况,水、电、路情况等),图纸和各种资料交接记录。工程中送停电、送停水、道路开通和封闭的记 录和证明,它应有工程师签证。合同双方在工程过程中各种文件和资料的交接都应有一定的手续,要有专门的记录,防止在交接中出现漏洞和说不清楚的情况。10.建筑材料和设备的采购、订货、运输、进场,使用方面的记录、凭证和报表等。11.市场行。情资料,包括市场价格、官方的物价指数、工资指数、中央银行的外汇比率等公布材料。12.各种会计核算资料。包括:工资单、工资报表、工程款帐单,各种收付款原始凭证,总分类帐、管理费用报表,工程成本报表等。13.符合国家法律要求的其它证据材料和规范性政策文件。建设工程合同工期纠纷如何解决发包人常用来抗辩承包人请求支付工程进度款或结算的一个主要理由就是承包人承担工期延误违约金,要主张工期违约金就涉及到举证问题,一个是实际开工时间的认定;另一个是竣工时间的认定。认定开工日期开工日期,是建设工程工期的起算点,也是控制工期风险的第一个重要节点。一般而言,开工日期的确定方式有以下几种:1、合同中约定具体的日期作为开工日期;2、以发包人开工通知中写明的日期作为开工日期;3、以监理人的开工通知写明日期作为开工日期;4、以承包人递交的开工报告或开工申请被批准的日期为开工日期。若有开工会议纪要、开工通知明确了开工时间则可以此举证;没有这些证据则可依据开工报告记载时间来作为开工时间;若这些均没有,一般可以合同记载时间举证。认定竣工时间竣工是指承包人完成施工任务。一般来说,工程竣工后,发包人均进行验收,确认合格后予以接收。然而在实践中,承包人工程完工之日和竣工验收时间经常有时间差,关于竣工时间的认定,司法解释做出了规定:1、以双方确认的日期为竣工日期。2、经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;3、承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交竣工验收报告之日为竣工日期;4、未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移工程占有之日为竣工日期。前面说的承包人的原因导致的工期延误,而施工中往往由于发包人原因导致工期延误,由此产生工期顺延及索赔事项。要主张工期顺延及索赔,承包人需举证,即需要在施工过程中留存相应的资料、文件,这对施工管理是否规范、是否有完善的制度是一个考验。工期顺延的情形工期合法顺延时,是不需承担违约责任的,工期顺延的情形主要有以下:1、施工过程中,发包人时常要求承包人增加工程量,因而必然导致工期的增加;2、因发包人变更设计而导致承包人无法施工的期间应当从工期中扣除3、发包人未按合同约定的期限提供设计图纸等施工必需的资料,导致承包人无法施工的,则从发包人提供这些施工必须资料之日起算工期。4、发包人未按约支付工程款,承包人有权停工,因此引起的工期延误责任由发包人承担。5、发包人指定的分包人与承包人在施工过程中衔接不当导致工期延误,发包人应当承担相应的工期延误责任。产生工期纠纷后,在通过法律处理的过程中,原则上采取谁主张谁取证的原则,所以,在整个施工过程中发包和承包方都要对以上各事项做好记录并保存好相关证明材料。怎样确定建设工程合同纠纷的管辖法院管辖权确定的依据依据《民事诉讼法》第二十三条的规定:因合同纠纷提起的诉讼,由被告所在地或合同履行地人民法院管辖。第三十五条的规定:两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖。《民法通则》第八十八条其中规定:履行地点不明确,给付货币的,在接受给付一方的所在地履行,其他标的在履行义务一方的所在地履行。《合同法》第六十一条的规定:合同生效后,当事人就质量、价款、或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条规定:当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:(一)质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。(三)履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担。合同履行地的理解所谓“合同履行地“,通常是指合同规定的履行义务和接受履行义务的地点,即义务清偿地点。建设工程设计合同是双务合同,即由发包人提供设计工作所依据的基础文件和情况,设计人交付设计文件,并由发包人支付设计费用。建设工程设计合同在实际操作中,与建设工程施工合同有所区别,有的明确了交付设计图纸的地点,有的对交付图纸的地点没有约定。根据《合同法》第六十一条的规定“合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或约定不明确的,可以协议补充;不能达成协议的,按合同有关条款或者交易习惯确定”。根据交易习惯,建设工程设计合同所涉及的履行地点应该是发包人接受图纸所在地。综上我们可以知道,建设工程合同纠纷一般由合同约定的履行法院管辖,但合同没有约定时,由发包人接受图纸所在地人民法院管辖。建设工程合同纠纷诉讼时效如何确定《民法通则》第一百三十七条规定“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算”。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(法释〔2008〕11号)第五条规定“当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算”。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条规定“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日;(二)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。”《民法通则》第一百三十七条规定:诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。相对人从违约行为发生之日起就可以知道或应当知道权利被侵害,此时起计算时效,方便且符合民法通则的规定。如果同一债务分期履行的,按照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(法释〔2008〕11号)规定确定诉讼时效的起算点。第五条规定“当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算”。起诉管辖法院 合同纠纷的管辖法院第一, 当事人之间有约定管辖的法院① 约定管辖明确,且约定管辖具有排他性,案件由约定管辖的法院管辖;② 约定管辖明确,但约定管辖不具有排他性,案件由当事人选择约定管辖或法定管辖;③ 约定管辖不明确,则案件适用法定管辖情形;第二, 合同没有约定管辖法院或约定不符合法律要求的①被告地法院管辖;②合同履行地法院管辖;
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